ДОГОВОРНО И ТЪРГОВСКО ПРАВО
Изключване на съдружник от ООД – основания, процедура и оспорване
Конфликтът между съдружници в ООД може да стигне до момент, в който продължаването на съвместната дейност стане практически невъзможно.
Търговският закон допуска при определени предпоставки съдружник да бъде изключен от дружеството.
Изключването обаче е крайна мярка и процедурата трябва да бъде извършена законосъобразно.
Неправилно формулирано предупреждение, липса на конкретни основания, нарушение при свикването на общото събрание или неправилно определено мнозинство могат да доведат до съдебно оспорване на решението.
Кога може да бъде изключен съдружник от ООД
Чл. 126 от Търговския закон предвижда няколко основания за изключване на съдружник.
Съдружник може да бъде изключен, когато:
не изпълнява задълженията си за оказване на съдействие за осъществяване дейността на дружеството;
не изпълнява решенията на общото събрание;
действа против интересите на дружеството;
не внесе допълнителна парична вноска при предвидените в закона предпоставки.
Отделна хипотеза е предвидена и при невнасяне на дължимия дял в капитала.
Във всеки конкретен случай трябва да се установи не само наличие на конфликт, а конкретно поведение, което попада в предвидено от закона основание.
Достатъчен ли е обикновен конфликт между съдружниците
Не.
Лошите отношения между съдружниците сами по себе си не са самостоятелно основание за изключване.
Необходимо е поведението на съдружника да може да бъде подведено под конкретна законова хипотеза.
Например спор относно управлението на дружеството или различно виждане за развитието на бизнеса не означава автоматично действие против интересите на дружеството.
Поради това при подготовка на процедурата е важно да бъдат установени конкретните действия или бездействия, периодът, в който са извършени, и тяхното значение за дейността на дружеството.
Какво означава действие против интересите на дружеството
Това основание може да обхваща различни форми на поведение.
В зависимост от конкретния случай значение могат да имат:
действия в полза на конкурент;
отклоняване на клиенти или сделки;
използване на имущество или информация на дружеството в чужд интерес;
действия, които увреждат търговската дейност;
системно препятстване на дейността на дружеството;
други действия, които обективно противоречат на интересите на дружеството.
Необходимо е поведението да бъде конкретизирано и доказано.
Общи твърдения, че съдружникът „уврежда дружеството“, могат да се окажат недостатъчни при последващ съдебен спор.
Може ли съдружник да бъде изключен за действия като управител
Възможно е едно лице едновременно да бъде съдружник и управител.
Това са две различни качества, но действията му като управител могат при определени обстоятелства да имат значение и за членственото му правоотношение.
Съдебната практика приема, че когато действията, извършени в качеството на управител, същевременно могат да бъдат квалифицирани като нарушения по чл. 126, ал. 3, т. 1–3 ТЗ, те могат да бъдат основание и за изключване като съдружник.
Затова конкретното поведение трябва да бъде анализирано едновременно от гледна точка на управлението и на задълженията като съдружник.
Задължително ли е предварително писмено предупреждение
При основанията по чл. 126, ал. 3 ТЗ законът изисква писмено предупреждение преди изключването.
Предупреждението има съществено значение.
То трябва да даде възможност на съдружника да разбере какво конкретно нарушение му се вменява и да преустанови поведението си или да изпълни съответното задължение, когато това е възможно.
Поради това не е достатъчно предупреждението да съдържа само общо позоваване на чл. 126 ТЗ.
Добре е да бъдат конкретизирани действията или бездействията, които се считат за нарушение.
Какво трябва да съдържа предупреждението за изключване
Съдържанието зависи от конкретното основание, но обичайно е необходимо ясно да бъдат посочени:
лицето, до което е отправено предупреждението;
конкретното нарушение;
фактическите действия или бездействия;
периодът или моментът на извършването им;
задължението, което не е изпълнено;
предупреждението, че може да последва изключване.
Важно е дружеството да може да докаже и получаването на предупреждението от съдружника.
При спор съдът може да проверява както съдържанието, така и редовното му връчване.
Трябва ли да бъде даден срок след предупреждението
При невнасяне на дела законът изрично предвижда допълнителен срок, който не може да бъде по-кратък от един месец.
При останалите основания по чл. 126, ал. 3 ТЗ въпросът трябва да се преценява според конкретната хипотеза и естеството на нарушението.
Същественото е процедурата да не бъде превърната във формалност, при която предупреждението и решението за изключване фактически се сливат, без съдружникът да има реална възможност да се запознае с твърденията срещу него.
Кой взема решението за изключване
Решението за изключване на съдружник се взема от общото събрание на ООД.
В дневния ред трябва ясно да бъде посочено предстоящото разглеждане на въпроса за изключването.
Трябва да бъдат спазени правилата за свикване на общото събрание, сроковете, начина на връчване на поканите и изискванията на дружествения договор.
Процедурните нарушения при свикването и провеждането на общото събрание могат самостоятелно да бъдат основание за атакуване на взетото решение.
Гласува ли съдружникът при собственото си изключване
Изключваният съдружник не участва в гласуването по решението за собственото му изключване.
Неговият дял се приспада при определяне на необходимото мнозинство съгласно правилата на Търговския закон.
Това обстоятелство е важно при дружества с двама или малък брой съдружници, където разпределението на капитала може съществено да влияе върху възможността да бъде взето валидно решение.
Какво става с дружествения дял след изключването
С изключването членственото правоотношение на съдружника се прекратява.
След това трябва да бъдат уредени както имуществените отношения с изключения съдружник, така и последиците за капитала и дружествените дялове.
Тези въпроси не трябва да бъдат оставяни без решение.
В зависимост от конкретната структура на дружеството може да се наложат решения относно капитала, поемането на дяловете и изменение на дружествения договор.
Как се уреждат имуществените отношения с изключения съдружник
По общото правило на чл. 125, ал. 3 ТЗ имуществените последици при прекратяване на членството се уреждат въз основа на счетоводен баланс към края на месеца, през който е настъпило прекратяването.
Това може да доведе до отделен спор относно размера на имущественото право на бившия съдружник.
Затова корпоративният спор не винаги приключва само с решението за изключване.
След него могат да възникнат въпроси относно стойността на дела и начина на уреждане на отношенията между страните.
Трябва ли изключването да бъде вписано в Търговския регистър
След изключването обичайно следват промени в обстоятелствата, подлежащи на вписване в Търговския регистър.
Може да е необходимо да бъдат представени решенията на общото събрание, изменен дружествен договор и други документи в зависимост от настъпилите промени.
Следва да се разграничават вътрешното действие на решението между дружеството и съдружниците и противопоставимостта на подлежащите на вписване обстоятелства спрямо трети лица.
Затова процедурата не трябва да се разглежда само като едно решение на общото събрание, а като поредица от взаимно свързани действия.
Може ли изключеният съдружник да оспори решението
Да.
Изключеният съдружник може да оспори законосъобразността на решението на общото събрание по съдебен ред при наличие на законовите предпоставки.
При такъв спор съдът може да проверява както материалните основания за изключването, така и спазването на процедурата.
Сред въпросите, които могат да имат значение, са:
налице ли е действително основание за изключване;
надлежно ли е отправено предупреждението;
правилно ли е свикано общото събрание;
включено ли е изключването в дневния ред;
правилно ли е определено мнозинството;
спазени ли са правилата на дружествения договор.
Защо процедурата трябва да бъде подготвена предварително
При изключване на съдружник формалните и материалните изисквания са еднакво важни.
Дори когато отношенията между съдружниците са силно влошени, това не освобождава дружеството от задължението да спази процедурата.
Преди предприемане на действия е разумно да бъдат прегледани:
дружественият договор;
наличните доказателства;
кореспонденцията между съдружниците;
решенията на общото събрание;
договорите и счетоводните документи, свързани със спорното поведение;
начина, по който ще бъде формулирано и връчено предупреждението;
необходимите последващи решения относно дяловете и капитала.
Това намалява риска решението да бъде отменено при последващо съдебно оспорване.
Изключването е крайна корпоративна мярка
Изключването на съдружник има сериозни последици както за него, така и за дружеството.
То не трябва да се използва само като средство за разрешаване на личен конфликт между съдружниците.
Необходимо е да съществува законово основание, което може да бъде конкретизирано и доказано, и да бъде спазена установената процедура.
При вече възникнал корпоративен конфликт правилната подготовка на предупреждението, общото събрание и последващите решения често е решаваща за законосъобразността на изключването.
ПРОЧЕТЕТЕ ПО ТЕМАТА →
Отговорност на управителя на ООД/ЕООД
ПРОЧЕТЕТЕ ПО ТЕМАТА →
Учредяване и промени в търговски дружества
ПРОЧЕТЕТЕ ПО ТЕМАТА →
Правна помощ за бизнеса
Спор между съдружници или предстоящо изключване?
Можем да прегледаме дружествения договор, основанията за изключване, предупреждението и документите за общото събрание и да съдействаме както при подготовката на процедурата, така и при оспорване на вече взето решение.